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2021法考主观题刑法案例题答题模板

案例分析要完整、全面。不能遗漏评价,也不能重复评价。在对案例进行分析的时候,对于出现的所有情节和事实, 只要具有刑法意义,都要在分析中论及,将以下问题在脑海中不断追问:

1、行为人的行为是否成立犯罪?如果不成立犯罪,理由是什么?如果成立犯罪,成立什么罪,为什么?

2、如果认为成立犯罪,则要分析如下内容:其客观行为内容是什么,行为方式是作为还是不作为,实行行为与危害结果是否具有因果关系,是否存在违法阻却事由,主观上是故意还是过失,是否存在事实的认识错误,是否影响故意犯罪的认定?

3、如果成立故意犯罪,属于哪一种故意犯罪形态,即属于犯罪既遂还是未遂、中止、预备,理由是什么?

4、如果二人以上共同实施违法行为,则是否成立共犯,在什么犯罪的范围内成立共犯,是共同正犯还是间接正犯,是教唆犯还是帮助犯,有无共犯认定的特殊情形,属于共同犯罪人的何种分类,处罚原则如何?

5、行为人的行为成立几个犯罪,是否存在罪数的判断问题,是否存在想象竞合、法条竞合或者吸收犯、牵连犯问题,如何确定罪数的处罚原则?

6、案件事实是否存在特定的量刑情节,是否累犯,是否存在自首、坦白或者立功情节?

刑法 注意 1:这里列出的只是典型框架及关键词,实战中需要根据题目实际情况灵活变通,切不可机械套用

注意 2:理由部分不能简单复述案件事实,也不能简单抄写法条,而要做到事实和法条的融合

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触犯的罪名:客观+主观

例 1:贪污罪

甲构成贪污罪。从客观上看,甲作为国有企业高管,属于国家工作人员,甲利用作为财务总监的职务侵占公司财物,属于利用职务便利侵占公共财物;从主观上看,甲具有非法占有目的。因此,甲构成贪污罪。

例 2:信用卡诈骗罪

甲构成信用卡诈骗罪。从客观上看,甲通过木马软件窃取了乙的信用卡信息,并且在手机终端使用,窃取了乙信用卡中的财物;从主观上看,甲具有非法占有目的。根据司法解释规定,甲构成信用卡诈骗罪。

2

是否属于加重犯形态+量刑

例 1 :抢劫罪致人死亡

甲构成抢劫罪,属于抢劫罪致人死亡的结果加重犯。从客观上看,甲为了劫取乙的财物而对乙使用暴力,属于抢劫罪中的暴力方法,该行为导致乙为了逃跑被车撞死,死亡结果与甲的暴力行为之间存在因果关系;从主观上看,甲对于抢劫行为持故意,对死亡结果持过失。因此,甲构成抢劫罪致人死亡的结果加重犯,应当适用升格的法定刑。

例 2: 故意伤害罪致人死亡

甲构成故意伤害罪,属于故意伤害罪致人死亡的结果加重犯。从客观上看,甲对乙实施了伤害行为,从主观上看,甲对于伤害行为具有故意,但对于死亡结果是过失。甲基于伤害故意却过失导致乙死亡,因此,构成故意伤害罪致人死亡的结果加重犯,应当适用升格的法定刑。

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完成形态+量刑

既遂一般不需要特别指出,在触犯的罪名说明完之后,直接加上“属于既遂”即可

1.犯罪预备

甲实施了 XX 行为,该行为属于为 XX 犯罪制造工具/ 准备条件,但因为 XX 而停止,因此甲的 XX 罪属于犯罪预备,可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚

2.犯罪未遂

甲实施了 XX 行为,已经进入着手阶段,但是因为 XX 而停止,因此甲的 XX 罪属于犯罪未遂,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚

3.犯罪中止

甲实施了 XX 行为,但是在犯罪过程中自动放弃犯罪并且没有发生犯罪结果/ 有效阻止了犯罪结果的发生,因此甲的 XX 罪属于犯罪中止,并且没有造成损害,依法应当免除处罚/ 但是已经导致 XX ,属于已经造成损害的中止犯,依法应当减轻处罚。

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共犯形态+量刑

1.共犯定罪

(1 )正犯:甲在犯罪中直接 XX ,该行为属于 XX 罪的实行行为,甲属于 XX 罪的正犯

(2 )教唆犯:甲教唆/ 指使乙 XX ,引起了乙的犯意,属于 XX 罪的教唆犯

(3 )帮助犯 ①物理帮助犯:甲为乙提供了 XX ,帮助了乙的实行行为,属于 XX 罪的帮助犯

②心理帮助犯:甲为乙望风/ 鼓励乙 XX ,强化了乙的犯意,属于 XX 罪的心理帮助犯

(4 )间接正犯:甲利用乙 XX ,客观上对乙起到了支配的作用,因此属于 XX 罪的间接正犯

2. 共犯量刑

(1 )主犯:甲在该共同犯罪中属于犯罪集团的首要分子/ 起主要作用,应当按照集团所犯的全部罪行处罚/ 属于主犯

(2 )从犯:甲仅仅实施了 XX 行为,在该共同犯罪中起的是次要、辅助的作用,属于从犯,依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚

(3 )胁从犯:甲是因为受到乙的胁迫才参加该共同犯罪,属于胁从犯,应当按照其犯罪情节减轻处罚或者免除处罚

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罪数形态+量刑

1.数罪并罚

甲同时触犯了 A 罪和 B 罪,应当数罪并罚

2.想象竞合

甲的一个行为同时触犯了 A 罪和 B 罪,属于想象竞合,应当择一重罪论处

3.牵连犯

甲同时触犯了 A 罪和 B 罪,但是 A 罪和 B 罪之间存在着手段和目的的牵连关系,因此 A 罪和 B 罪属于牵连犯,应当择一重罪论处,按 B 罪论处即可

4. 吸收犯

(1 )不可罚的事后行为:甲的后行为 XX 虽然触犯了 B 罪的构成要件,但是因为该行为欠缺期待可能性,因此属于不可罚的事后行为,仅以 A 罪论处

(2 )重罪吸收轻罪:甲虽然同时触犯了 A 罪和 B 罪的构成要件,但是实质上只侵犯了一个法益,不能重复评价和处罚,因此仅以重罪 A 罪论处

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纯量刑要素

1.未成年人

甲在犯罪时未满 18 周岁,属于未成年人,依法应当从轻或者减轻处罚

2.累犯

(1)一般累犯:甲在 A 罪刑罚执行完毕后五年内又犯了 B 罪,且 B 罪应当被判处有期徒刑以上的刑罚,因此甲构成累犯,应当从重处罚/但甲是未成年人,所以不成立累犯

(2)特别累犯:甲的前罪是危害国家安全犯罪/恐怖活动犯罪/黑社会性质的组织犯罪,在刑法执行完毕后又犯了危害国家安全犯罪/恐怖活动犯罪/黑社会性质的组织犯罪,构成累犯,应当从重处罚

3.自首

(1)一般自首:甲在犯 A 罪之后,XX 属于自动投案,并且如实供述了自己的罪行,因此对A 罪成立自首,可以从轻或者减轻处罚

(2)特别自首:甲因犯 A 罪被羁押期间,如实供述了司法机关尚未掌握的 B 罪,且 B 罪和A 罪属于不同种罪行,因此甲对 B 罪成立自首,可以从轻或者减轻处罚

4.坦白

甲在被羁押期间,主动交代了 A 罪的犯罪事实,属于坦白,可以从轻处罚

5.立功

甲揭发了乙的 XX 犯罪行为,并且查证属实/甲提供了重要线索,从而得以侦破 XX 案件,构成立功,可以从轻或者减轻处罚

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